原文:丹琳中国商标杂志

由于日语不是世界通用语言，国内大部分消费者基本不具备日语识别能力。目前我国审查日本商标的基本原则是:不考虑日本商标的具体含义，将日本商标作为图形进行审查，仅从外观上判断商标的相似性。本文将结合实例从不同角度分析日本商标的审查标准。

一、审查日本商标的独特性

在中国的商标审查中，除了可以用英语表达的汉字和单词之外，其他汉字和单词都采用维也纳图形分类。有三个要素:28.3日语字符；28.17古文字、象形文字、畸形汉字；28.19其他语言。因为考试时没有考虑日语的含义，所以很多含义不显著的日本商标被允许注册。比如商标号24981952，中文意思是“弹性保湿皮肤面膜”，指定用于三类化妆品等商品。该商标于2018年6月28日获准注册。

一般情况下，日本商标不会以“缺乏意义”为由被拒绝。但有一个例外，我支持。比如:商标。即使消费者不懂日语的意思，从商标表达方面也很容易理解为企业全称。商标应当遵循最新的审查标准，即商标图样仅由申请人企业全称组成的，以“缺乏显著性”为由予以驳回。

二、含汉字的日本商标的近似判断

众所周知，汉字在日语中经常出现。在商标考试中，必然会有不同于其他外语的考试标准和做法。一般情况下，如果日本商标中存在汉字或与汉字高度相似的文字，则该部分以汉字商标审查标准为准，其余日本部分以图形商标审查标准为准。下面通过几个案例讨论这类问题。

案例一:商标号27245821，对于完全不懂日语的消费者，一般公认为“黑泽明”。在商标审查中，将“黑泽明”分配给独立汉字，并根据汉字审查规则进行检索，同时引用类似的商标“黑泽明”和“黑泽明”。

案例二:商标第20488041号，其中第一个字与汉字“关”完全相同，第二个字与汉字“现”相似。商标引用证书为:，。从商标审查的角度看，为了完全按照审查标准引用部分汉字“关”，审查员主观认为第二个字与汉字“郡”相似，按照汉字“关郡”的审查规则进行引用。

案例三:商标号26848185，其中第一个字与繁体字“阴”完全相同，其他字均为日文假名。引用的商标文件有:、。商标的中文识别部分和引用的两个文件都是“饮酒”。虽然引用的文献完全符合审查规则，但作者认为过于死板。此外，两个引用的文件都在类似的商品上注册。但该商标在商标复审中未得到支持。如何把握这类商标的审查标准需要进一步探讨。

三.以汉字不规范为由拒绝汉字

新修订的《商标审查和审理标准》在《商标法》第十条第一款第(八)项禁止注册和使用的类别中明确列举了“商标含有非标准汉字”的情形。日本文字属于外文，但由于其形状与汉字非常相似，在某些特定情况下容易被消费者误读为汉字，所以也存在以“不规范使用汉字”为由拒绝日本商标的情况。

有些日本文字和汉字只有细微差别，普通消费者很难区分。如果商标的其他部分是汉字，消费者很容易误读汉字。当日本商标足以混淆国内消费者对汉字的认知时，应予以拒绝。

例如:

左边是汉字，右边是日文。日本文字“春”的右侧连接第二横，而日本文字“黑”的上侧是“场”的字。日本文字“真”的中间“眼”与下横不相连，日本文字“骨”的上小口朝右。

对于日本商标中“不规范使用汉字”的应用，笔者认为应结合商标的整体表达来考虑。如果一般消费者认可为日本商标，就不会造成对汉字的混淆和误解。如果商标的整体表述容易使消费者认为是中国商标，可以依据《商标法》第十条第一款第(八)项驳回申请。例子如下。

案例一:商标编号37297161，因“本商标第一个汉字‘好’书写不规范，容易混淆人们对汉字的认知，尤其是中小学生，产生不良社会影响”而被驳回。即使这两个词在日语中都可以找到，这种形式也足以“混淆人们对汉字的认知，尤其是中小学生”，商标被拒是必然的。此外，该商标的商标说明为“中文家好”。

案例二:以前述商标为例，商标中第二个字是繁体字“则”，第三个字是规范汉字“明”。即使三个字都是日文写的，消费者还是会误认为是中文商标，第一个字会误认为是繁体汉字“黑”。虽然该商标以与以前的商标相似为由被驳回，但笔者认为该商标完全构成了对汉字的不规范使用。

如果同样的文字与其他难以读懂的日本文字组合成汉字，一般消费者不会误认为是汉字，所以不会以“汉字使用不规范”为由而拒绝。例如:

案例三:从一般消费的角度来看，该商标会被认定为日本商标，两个字类似汉字。所以不会造成消费者对汉字“真”字的混淆和误解。如果商标图案是，作者支持拒绝。

四.汉字以“功能特征识别错误”为由被拒绝

如果日本商标中可被认作汉字的部分违反《商标法》第十条第一款第(七)项，该商标将被驳回。这种情况在第5类和第10类商品中更为常见。5类商标的审查规则包括:商标含有与药理学、解剖学、生理学、病理学或治疗学相关的文字(如心、肝、脾、肺、肾、胃、头、脑、手、脚、皮肤、口、喉、感觉、热、咳嗽、哮喘、痔疮等。)或者人体部位的插图，即使还有其他的。

例如:

用于第五类人群的药品、消毒剂等商品时，容易使消费者对商品的功能、用途等特性产生误解。

综上所述，总体来说，日本商标意义重大，能被认定为汉字的都要遵守汉字审查规则，其他部分要遵守图形审查规则。

作者:国家知识产权局商标局考试事务三室